🟥 Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ
🟥 Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ: комплексный правовой механизм обеспечения законности при исполнении государственных и муниципальных контрактов
Институт экспертизы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд выступает одним из ключевых элементов механизма исполнения контракта, регламентированного Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ). Правовая конструкция, заложенная в части 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, императивно устанавливает обязанность заказчика провести экспертизу предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта. При этом законодатель предоставляет заказчику право выбора способа реализации данной обязанности: проведение экспертизы собственными силами (силами штатных сотрудников или созданной комиссии) либо привлечение на контрактной основе внешних экспертов или специализированных экспертных организаций. Именно первый из указанных способов, квалифицируемый в правоприменительной практике и доктрине как внутренняя экспертиза по 44-ФЗ, представляет собой наиболее распространенный и в то же время требующий детального нормативного и организационного упорядочения инструмент контроля.
Актуальность глубокого исследования правовой природы, процедурных особенностей и рисков, сопряженных с реализацией внутренней экспертизы по 44-ФЗ, обусловлена рядом факторов. Прежде всего, это отсутствие в тексте Закона № 44-ФЗ детализированной регламентации порядка проведения такой экспертизы, что порождает многочисленные вопросы на практике и требует от заказчиков разработки собственных локальных актов, регулирующих данный процесс. Кроме того, именно результаты экспертизы, проводимой силами заказчика, служат основанием для принятия решения о приемке или об отказе в приемке товаров, работ, услуг, а также для формирования мотивированного отказа от подписания документа о приемке. Следовательно, от качества и юридической безупречности проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ напрямую зависит законность расходования бюджетных средств и защищенность заказчика от претензий со стороны контролирующих органов и судебных споров с недобросовестными поставщиками.
Целью настоящей статьи, подготовленной специалистами Союза «Федерация судебных экспертов», является всесторонний анализ правовых и организационных аспектов проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ, выявление проблемных зон правоприменения, формулирование рекомендаций по минимизации рисков и обобщение актуальной судебной практики. В рамках настоящего исследования будет рассмотрена эволюция законодательного регулирования, детально проанализирована процедура организации и проведения экспертизы силами заказчика, исследован документооборот и дана правовая оценка последствий ненадлежащего проведения экспертных мероприятий.
Раздел 1. Нормативно-правовая основа и эволюция правового регулирования внутренней экспертизы в контрактной системе
Правовое регулирование отношений, связанных с проведением экспертизы результатов исполнения контракта, базируется на системном толковании ряда норм Закона № 44-ФЗ, а также подзаконных нормативных правовых актов и ведомственных разъяснений. Центральное место в этой системе занимает статья 94 Закона № 44-ФЗ, определяющая особенности исполнения контракта. Часть 1 указанной статьи относит приемку поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, включая проведение экспертизы, к числу основных мер, направленных на исполнение контракта. Часть 3 названной статьи закрепляет безусловную обязанность заказчика провести экспертизу для проверки предоставленных контрагентом результатов на предмет их соответствия условиям контракта.
Законодатель, осознавая многообразие объектов закупок и различный уровень сложности задач по оценке их качества и соответствия, предусмотрел альтернативные механизмы реализации этой обязанности. Как справедливо отмечается в судебной практике, Закон № 44-ФЗ не возлагает на заказчиков обязанность по привлечению исключительно независимых экспертных организаций, а предоставляет право выбора на свое усмотрение. Это означает, что заказчик вправе принять решение о проведении внутренней экспертизы по 44-ФЗ, то есть силами своих штатных специалистов, обладающих необходимой квалификацией, либо создать для этих целей экспертную или приемочную комиссию. Альтернативой выступает заключение отдельного контракта с экспертом или экспертной организацией, которые должны соответствовать требованиям, установленным статьей 41 Закона № 44-ФЗ (отсутствие конфликта интересов, наличие необходимой квалификации и пр. ).
Важно подчеркнуть, что каких-либо исключений из правила об обязательности проведения экспертизы в зависимости от способа определения поставщика (например, закупка у единственного поставщика по пунктам 4 или 5 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ), цены контракта или вида поставляемого товара (работы, услуги) действующее законодательство не содержит. Проведение экспертизы является обязательным этапом исполнения каждого контракта, заключенного в рамках Закона № 44-ФЗ. Отсутствие проведенной экспертизы или формальный подход к ее проведению могут быть квалифицированы контролирующими органами как нарушение условий реализации контракта, влекущее административную ответственность.
В научно-практической литературе и правоприменительной практике выделяют два основных вида экспертизы по критерию субъектного состава: внутреннюю (проводимую силами заказчика) и внешнюю (проводимую привлеченными специалистами). Каждый из этих видов имеет свою специфику. Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ характеризуется оперативностью проведения, отсутствием дополнительных бюджетных расходов на оплату услуг сторонних организаций, а также возможностью более гибкого подхода к оценке результатов. Однако она сопряжена с риском недостаточной компетентности сотрудников заказчика в узкоспециализированных вопросах, а также с потенциальной предвзятостью (отсутствием «внешнего» независимого взгляда). Внешняя экспертиза, напротив, обеспечивает привлечение профессиональных знаний и опыта, гарантирует объективность и независимость оценки, но требует дополнительного финансирования и временных затрат на процедуру отбора экспертной организации.
Длительное время в законодательстве отсутствовали четкие критерии, определяющие случаи, когда проведение экспертизы с привлечением внешних экспертов является обязательным. Часть 4. 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ предоставила Правительству Российской Федерации право устанавливать такие случаи. Однако на протяжении многих лет соответствующие акты Правительства РФ приняты не были, что де-факто оставляло вопрос об обязательности внешней экспертизы открытым. Лишь в последние годы наметилась тенденция к конкретизации этого вопроса в отношении отдельных, наиболее социально значимых или технологически сложных объектов закупок, что, однако, не отменяет общего правила о праве заказчика на проведение внутренней экспертизы по 44-ФЗ в подавляющем большинстве ситуаций.
Раздел 2. Организационно-правовые механизмы реализации внутренней экспертизы: субъекты, процедуры и документальное оформление
Отсутствие детальной законодательной регламентации процедуры внутренней экспертизы по 44-ФЗ предопределяет необходимость самостоятельной разработки заказчиком локальных нормативных актов, устанавливающих четкий и прозрачный порядок ее проведения. К числу ключевых организационно-правовых вопросов, требующих разрешения на уровне учреждения, относятся: определение субъектов, уполномоченных на проведение экспертизы, установление процедурных этапов ее проведения, а также утверждение форм документов, фиксирующих результаты экспертных мероприятий.
Субъектный состав внутренней экспертизы. Закон № 44-ФЗ не содержит специальных требований к должностным лицам или структурным подразделениям заказчика, которые могут привлекаться к проведению внутренней экспертизы по 44-ФЗ. Это позволяет заказчику самостоятельно определять оптимальную модель организации этого процесса. На практике сложилось несколько основных подходов.
Первая и наиболее простая модель — возложение обязанностей по проведению экспертизы на конкретное должностное лицо, в чьи функциональные обязанности входит работа с конкретным контрактом (например, на контрактного управляющего, руководителя контрактной службы или иное лицо, ответственное за исполнение контракта). В этом случае факт проведения экспертизы подтверждается подписью указанного лица на документе о приемке (товарной накладной, акте выполненных работ, универсальном передаточном документе). Как разъясняют Министерство финансов РФ и Министерство экономического развития РФ, оформление отдельного документа (заключения) при проведении экспертизы собственными силами не является обязательным; подтверждением проведения экспертизы служит сам подписанный документ о приемке. В письмах от 09. 02. 2015 № Д28и-130, от 29. 01. 2015 № Д28и-188 и от 12. 07. 2016 № Д28и-1778 указывается, что документом, подтверждающим проведение экспертизы, является непосредственно оформленный и подписанный заказчиком документ о приемке.
Вторая, более формализованная модель, предполагает создание приемочной комиссии. В соответствии с частью 6 статьи 94 Закона № 44-ФЗ заказчик вправе создать приемочную комиссию, которая состоит не менее чем из пяти человек, для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта. Хотя закон прямо не устанавливает, что приемочная комиссия одновременно выполняет функции экспертного органа, на практике именно на комиссию чаще всего возлагается обязанность по проведению внутренней экспертизы по 44-ФЗ. В этом случае результаты экспертизы и приемки оформляются единым документом — актом приемки, который подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается руководителем заказчика.
Третья модель, встречающаяся реже, но представляющая интерес с точки зрения углубленной специализации, — создание отдельной экспертной комиссии или назначение экспертов из числа штатных сотрудников, обладающих специальными знаниями, необходимыми для оценки конкретного вида товаров, работ или услуг. Такая модель особенно актуальна для заказчиков, осуществляющих закупки сложного технологического оборудования, продуктов питания, строительных работ и иных объектов, требующих специфических профессиональных познаний. В этом случае результаты работы экспертов (комиссии) оформляются отдельным заключением, которое затем служит основанием для работы приемочной комиссии или должностного лица. В локальном акте заказчика (Положении о проведении внутренней экспертизы по 44-ФЗ) целесообразно закрепить, что эксперты не могут входить в состав приемочной комиссии по тому же контракту, чтобы обеспечить разделение функций проверки и принятия решения.
Процедурные аспекты проведения. Процедура внутренней экспертизы по 44-ФЗ должна быть максимально формализована в локальных документах заказчика. Ключевым документом здесь выступает Положение о проведении внутренней экспертизы, в котором надлежит прописать:
• цели и задачи экспертизы;
• критерии оценки соответствия результатов условиям контракта (ссылки на ГОСТы, СНиПы, технические регламенты, техническое задание);
• права и обязанности лиц (комиссии), проводящих экспертизу;
• порядок действий при выявлении явных и скрытых недостатков;
• сроки проведения экспертизы (они должны соотноситься с общим сроком приемки, установленным контрактом);
• порядок документирования результатов.
Помимо Положения, необходимо издание распорядительного акта (приказа) о назначении лиц, ответственных за проведение внутренней экспертизы по 44-ФЗ по конкретному контракту или на определенный период, либо о создании постоянно действующей экспертной (приемочной) комиссии. В таком приказе целесообразно указывать персональный состав, председателя и секретаря комиссии, а также их обязанности.
Процедурно экспертиза должна начинаться с момента получения уведомления от поставщика о готовности к поставке товара, выполнению работы или оказанию услуги (или по факту доставки товара). На этом этапе проводится проверка:
• комплектности представленных документов (счетов, накладных, сертификатов, деклараций о соответствии, технической документации);
• количественных характеристик (количество мест, вес, объем);
• визуальный осмотр на предмет наличия явных повреждений, дефектов, целостности упаковки.
При необходимости, если это предусмотрено контрактом и возможно силами сотрудников, могут проводиться более сложные проверки: идентификация товара, сверка с образцами-эталонами, запуск оборудования, органолептическая оценка продуктов питания и т. д. . Если для оценки качества требуются лабораторные испытания или исследования, которые штатные сотрудники провести не могут, проведение внутренней экспертизы по 44-ФЗ становится невозможным, и заказчик обязан инициировать привлечение внешних экспертов (проведение внешней экспертизы). Этот момент также следует зафиксировать в локальном акте, указав, что в случае отсутствия у экспертов (комиссии) технической возможности и/или необходимой квалификации, заказчик принимает решение о проведении внешней экспертизы.
Раздел 3. Документирование результатов и правовые последствия проведения внутренней экспертизы
Надлежащее документальное оформление результатов внутренней экспертизы по 44-ФЗ является критически важным этапом, поскольку именно эти документы служат доказательством исполнения заказчиком своих обязанностей и основанием для возникновения правовых последствий — от приемки и оплаты до направления претензий и расторжения контракта.
Как отмечалось ранее, закон допускает два основных способа фиксации результатов экспертизы, проводимой силами заказчика. Первый способ — отражение результатов непосредственно в документе о приемке. В этом случае на товарной накладной (форма ТОРГ-12), акте о приемке выполненных работ (форма КС-2, если применимо), универсальном передаточном документе (УПД) или ином документе, предусмотренном контрактом, проставляется отметка о проведении экспертизы. Такая отметка может быть выполнена в виде штампа «Экспертиза проведена. Результаты соответствуют условиям контракта» (или аналогичного по смыслу), подписи уполномоченного лица и даты. Сам документ о приемке подписывается руководителем заказчика или иным уполномоченным лицом. Данный способ является наиболее простым и оперативным, однако он применим лишь в случаях, когда экспертиза не выявила нарушений и заказчик готов принять результат.
Если же в ходе внутренней экспертизы по 44-ФЗ выявлены несоответствия, недостатки или нарушения условий контракта, то простой подписи на документе о приемке недостаточно. В этом случае заказчик обязан составить мотивированный отказ от подписания документа о приемке. Такой отказ должен быть оформлен в письменной форме и содержать исчерпывающий перечень выявленных нарушений со ссылками на конкретные пункты контракта, технического задания, ГОСТы или иные нормативные документы. К мотивированному отказу рекомендуется прилагать акт осмотра, протокол испытаний (если они проводились), фото- и видеоматериалы, фиксирующие выявленные дефекты. Важно подчеркнуть, что сам по себе мотивированный отказ, подписанный уполномоченным лицом, и является тем документом, который подтверждает факт проведения экспертизы и ее результаты (отрицательные).
Второй способ — оформление отдельного заключения по результатам внутренней экспертизы по 44-ФЗ. Данный способ является предпочтительным в случаях, когда экспертиза проводится специализированной комиссией или требует развернутого аналитического описания. Форма такого заключения разрабатывается заказчиком самостоятельно и закрепляется в локальном нормативном акте. В заключении должны быть отражены:
• состав комиссии или данные эксперта;
• основание для проведения экспертизы (реквизиты контракта, приказ);
• перечень представленных на экспертизу материалов и документов;
• описание проведенных исследований (осмотр, обмеры, сверка с документацией, анализ проб и т. д. );
• выводы о соответствии (несоответствии) результатов условиям контракта с подробным обоснованием;
• подписи всех членов комиссии или эксперта.
Наличие положительного заключения экспертизы (независимо от формы его оформления) является обязательным условием для принятия решения о приемке и подписания документа о приемке. В пункте 3. 8 контракта стороны часто определяют, что заказчик подписывает акт приемки только в случае положительного заключения экспертизы. Это положение корреспондирует общей обязанности заказчика провести экспертизу до приемки.
Правовые последствия результатов внутренней экспертизы по 44-ФЗ могут быть различными. Положительное заключение влечет за собой приемку товара, работы или услуги, подписание соответствующих документов и, как следствие, возникновение обязанности по оплате. Отрицательное заключение, оформленное в виде мотивированного отказа, дает заказчику право:
• не принимать и не оплачивать некачественный товар (работу, услугу);
• требовать от поставщика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
• требовать соразмерного уменьшения цены контракта;
• требовать возмещения своих расходов на устранение недостатков (если такое право предусмотрено контрактом);
• принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с существенным нарушением его условий (если недостатки неустранимы или не устранены в установленный срок).
Кроме того, результаты экспертизы служат основой для начисления и взыскания неустоек (штрафов, пеней) за ненадлежащее исполнение контракта. В судебной практике подчеркивается, что заказчик может направить требование об уплате неустойки непосредственно в день выявления недостатков, то есть в день оформления акта экспертизы.
Раздел 4. Риски и ответственность, связанные с ненадлежащим проведением внутренней экспертизы
Несмотря на кажущуюся простоту, процедура внутренней экспертизы по 44-ФЗ таит в себе множество рисков, пренебрежение которыми может привести к серьезным негативным последствиям для заказчика — от административных штрафов до признания контракта недействительным и взыскания убытков. Анализ правоприменительной практики позволяет выделить несколько групп таких рисков.
Процедурные риски. Наиболее распространенной ошибкой является формальный подход к проведению экспертизы, когда она фактически подменяется простым визуальным осмотром без должной проверки соответствия условиям контракта. Как отмечается в юридической литературе, проведение экспертизы силами заказчика подразумевает совершение им дополнительных действий, направленных на профессиональную приемку товара (работ, услуг), и не сводится к простому подписанию акта. Если заказчик ограничится подписью на накладной, не проверив, например, качество товара, его соответствие ГОСТу или техническому регламенту, то впоследствии, при выявлении скрытых недостатков, он не сможет ссылаться на то, что провел экспертизу надлежащим образом.
Другой процедурный риск связан с нарушением порядка отбора проб и образцов для исследования. Показательный пример содержится в судебной практике: заказчик, выявив несоответствие молока требованиям ГОСТа, направил пробы на повторный анализ, но не пригласил поставщика для участия в отборе проб. Суды трех инстанций признали результаты такой экспертизы ненадлежащим доказательством, а отказ заказчика от контракта — незаконным, взыскав с него оплату и неустойку. Данный случай наглядно демонстрирует, что даже при наличии объективных оснований для отказа, нарушение процедуры (в частности, принципа состязательности и права поставщика участвовать в отборе образцов) может свести на нет все усилия заказчика.
Также к процедурным рискам относится отсутствие четко прописанного в локальных актах порядка действий при приемке сложных товаров или работ. Если, например, контрактом предусмотрена поставка оборудования, требующего пуско-наладочных работ и проверки в действии, а внутренними документами заказчика не определено, кто и как эти проверки проводит, то проведение внутренней экспертизы по 44-ФЗ становится невозможным либо формальным.
Риски, связанные с квалификацией. Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ предполагает, что сотрудники заказчика обладают необходимой компетенцией для оценки предмета закупки. Однако на практике это не всегда так. Например, оценка качества продуктов питания требует знаний в области ветеринарии, санитарных норм и правил, а иногда и лабораторных исследований. Оценка качества строительных работ — знаний строительных норм и правил (СНиП), технологии производства работ. Если сотрудники заказчика не обладают такими знаниями и при этом не привлекаются внешние эксперты, то проведенная ими внутренняя экспертиза по 44-ФЗ будет заведомо недостоверной. Принятие некачественного товара или работы на основании такой «экспертизы» может повлечь за собой не только административную, но и уголовную ответственность (например, по статьям о халатности или о превышении должностных полномочий).
Риски документального оформления. Небрежное или неполное оформление результатов экспертизы также создает значительные риски. Отсутствие в мотивированном отказе четких ссылок на пункты контракта, которые нарушены, или на конкретные недостатки, делает такой отказ уязвимым для оспаривания в суде. Поставщик может заявить, что отказ является немотивированным, и требовать приемки и оплаты. Особенно опасна ситуация, когда в документах заказчика (например, в акте экспертизы или в мотивированном отказе) содержатся противоречивые сведения или не указаны идентифицирующие признаки товара (партии, даты выработки и т. д. ). Это может позволить недобросовестному поставщику подменить товар и заявить, что экспертиза проводилась в отношении другого, некачественного товара.
Ответственность за нарушения. За нарушения, допущенные при проведении внутренней экспертизы по 44-ФЗ, предусмотрена различная ответственность. Административная ответственность может наступить по части 5 статьи 7. 30. 2 КоАП РФ — за не привлечение экспертов, когда это было обязательно, что влечет наложение штрафа на должностных лиц в размере от 5 до 20 тысяч рублей. Также возможна квалификация нарушений по статье 7. 32 КоАП РФ (нарушение порядка заключения, изменения или исполнения контракта). В случае причинения ущерба бюджету или государственному (муниципальному) имуществу возможна дисциплинарная, материальная, а в отдельных случаях — и уголовная ответственность должностных лиц.
Раздел 5. Особенности проведения внутренней экспертизы для отдельных видов объектов закупок (на примере продуктов питания)
Применение общих правил проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ имеет свою специфику в зависимости от объекта закупки. Наибольшую сложность и одновременно высокую социальную значимость представляет экспертиза качества продуктов питания, поставляемых для нужд образовательных, медицинских учреждений, силовых структур и иных государственных (муниципальных) заказчиков. Анализ типичных ситуаций и споров в этой сфере позволяет выявить ключевые особенности, которые необходимо учитывать при организации экспертных мероприятий.
Специфика предмета экспертизы. При поставке продуктов питания объектом внутренней экспертизы по 44-ФЗ является не только количество товара, но и его качество, безопасность, соответствие требованиям технических регламентов Таможенного союза (ТР ТС), Евразийского экономического союза, национальных стандартов (ГОСТ) и условиям контракта. В отличие от многих других видов товаров, продукты питания могут иметь скрытые дефекты, которые невозможно выявить при визуальном осмотре (например, наличие антибиотиков, пестицидов, растительных жиров в молочной продукции, патогенных микроорганизмов). Поэтому внутренняя экспертиза по 44-ФЗ в отношении продуктов питания часто не может ограничиться органолептической оценкой (внешний вид, запах, цвет, вкус) и проверкой документов. Она должна включать в себя, при наличии обоснованных сомнений, инициирование процедуры отбора проб и направления их на лабораторные исследования. Однако такие исследования, как правило, не могут быть проведены силами штатных сотрудников заказчика, что требует привлечения аккредитованной лаборатории, то есть перехода к внешней экспертизе. Этот момент должен быть четко прописан в локальных актах заказчика: если экспертиза выявила признаки фальсификации или несоответствия, которые невозможно подтвердить или опровергнуть без лабораторных испытаний, заказчик обязан инициировать внешнюю экспертизу.
Организационные аспекты. Для проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ в отношении продуктов питания целесообразно создание постоянно действующей экспертной (приемочной) комиссии, в состав которой включаются представители разных служб: медицинский работник (если речь об образовательном или медицинском учреждении), работник пищеблока, кладовщик, контрактный управляющий, представитель бухгалтерии. Это позволяет обеспечить комплексный подход: проверку санитарных норм, условий хранения, соответствия меню, количественных показателей и оформления документов.
Особое внимание следует уделить вопросу документального оформления результатов экспертизы при частых, регулярных поставках (например, ежедневных). В такой ситуации составлять отдельный документ о приемке на каждую поставку может быть неудобно. Как разъясняется в ответах на вопросы, заказчик вправе прописать в контракте иной порядок, например, составление акта приема-передачи раз в неделю или в две недели с включением в него всех поставок за этот период. При этом важно, чтобы в таком акте была отражена информация о проведении внутренней экспертизы по 44-ФЗ по каждой партии товара. Альтернативой может служить проставление на каждом товаросопроводительном документе (накладной) отметки о проведении экспертизы и приемке.
Взаимодействие с контролирующими органами. В случаях, когда у заказчика возникают подозрения о некачественности продуктов питания, результаты внутренней экспертизы по 44-ФЗ могут служить основанием для обращения в контролирующие органы — Роспотребнадзор, Россельхознадзор, ветеринарную службу. Например, если при приемке сливочного масла выявлены признаки фальсификации (неестественный цвет, запах, консистенция), заказчик фиксирует это в акте экспертизы, отбирает пробы (в идеале с участием поставщика) и направляет их для исследования в аккредитованную лабораторию. Полученное заключение, подтверждающее несоответствие требованиям ТР ТС, может быть передано в Роспотребнадзор для привлечения поставщика к административной ответственности. Впоследствии это заключение также ляжет в основу решения об одностороннем отказе от контракта и взыскании убытков. Таким образом, грамотно проведенная и задокументированная первичная внутренняя экспертиза по 44-ФЗ становится фундаментом для всей последующей претензионно-исковой работы.
Раздел 6. Анализ судебной практики по спорам, связанным с результатами внутренней экспертизы
Судебная практика играет важнейшую роль в формировании единообразных подходов к оценке качества и законности проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ. Анализ решений арбитражных судов позволяет выявить типичные ошибки заказчиков и сформулировать рекомендации по их предотвращению. Ниже представлен анализ пяти характерных судебных кейсов, иллюстрирующих различные аспекты спорных ситуаций.
Кейс № 1. Оспаривание мотивированного отказа, основанного на внутренней экспертизе, ввиду непредоставления поставщику возможности участвовать в исследовании. Данный кейс, уже упоминавшийся выше, является классическим примером процедурного нарушения. Заказчик по контракту на поставку молока провел внутреннюю экспертизу по 44-ФЗ, в ходе которой возникли сомнения в качестве продукции. Не уведомив поставщика, заказчик направил пробы молока на независимое исследование. Получив заключение о несоответствии продукции требованиям ГОСТа и технических регламентов, заказчик принял решение об одностороннем отказе от контракта. Поставщик оспорил это решение в суде. Суды трех инстанций поддержали поставщика, указав, что отбор проб произведен с нарушением процедуры, без участия представителя поставщика, что лишило его возможности реализовать свои права и поставило под сомнение достоверность результатов исследования. Суд взыскал с заказчика стоимость поставленного и фактически принятого (хоть и с претензиями) товара, а также неустойку за просрочку оплаты. Вывод: при возникновении сомнений в качестве товара и необходимости проведения дополнительных исследований, заказчик обязан обеспечить участие поставщика в отборе проб и образцов, либо, если это невозможно, зафиксировать факт его уведомления и отказ от участия. Нарушение этого принципа делает результаты даже самой объективной экспертизы ничтожными в судебном споре.
Кейс № 2. Признание внутренней экспертизы ненадлежащим доказательством из-за отсутствия у сотрудников необходимой квалификации. Заказчик проводил приемку сложного технологического оборудования. Внутренняя экспертиза по 44-ФЗ была проведена комиссией, в состав которой входили контрактный управляющий, юрист и бухгалтер, не обладавшие специальными техническими познаниями. Комиссия подписала акт приемки, не проведя проверку оборудования в работе. После монтажа и запуска оборудования выявились существенные недостатки, которые не могли быть незаметны при квалифицированной приемке. Поставщик отказался их устранять, ссылаясь на подписанный акт. Суд, рассматривая спор о взыскании убытков, указал, что проведенная заказчиком экспертиза не может считаться надлежащей, так как проводилась лицами, не обладающими необходимыми специальными познаниями. Суд принял во внимание, что предмет контракта требовал специальных знаний, и заказчик должен был либо привлечь к экспертизе своих профильных специалистов (инженеров, технологов), либо инициировать проведение внешней экспертизы. Несмотря на подписанный акт, суд встал на сторону заказчика, признав, что приемка была произведена формально, а выявленные недостатки являются скрытыми и не могли быть обнаружены при обычном осмотре. Вывод: состав экспертов (комиссии) для проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ должен формироваться исходя из специфики предмета закупки. Если необходимые компетенции отсутствуют, проведение внутренней экспертизы невозможно, и заказчик обязан привлечь внешних специалистов.
Кейс № 3. Оспаривание поставщиком результатов внутренней экспертизы путем представления рецензии на заключение заказчика. Поставщик выполнил работы по ремонту дорожного покрытия. Заказчик провел внутреннюю экспертизу по 44-ФЗ, по результатам которой составил акт о выявленных недостатках (недостаточная толщина асфальтового слоя, нарушения уклона) и мотивированный отказ от приемки. Поставщик, не согласившись с выводами, обратился в специализированную экспертную организацию, которая подготовила рецензию на заключение заказчика. В рецензии указывалось на то, что замеры производились заказчиком с нарушением методики, не все параметры были учтены. В судебном заседании суд назначил судебную экспертизу, которая подтвердила доводы поставщика и опровергла результаты внутренней экспертизы по 44-ФЗ, проведенной заказчиком. Суд обязал заказчика принять и оплатить работы. Вывод: результаты внутренней экспертизы по 44-ФЗ не являются для суда заранее установленным доказательством. Они могут быть оспорены поставщиком путем представления иных доказательств, включая рецензии специалистов и заключения независимых экспертов. Чтобы повысить доказательственную силу своей экспертизы, заказчик должен максимально детально фиксировать ход и методику исследования (фото, видео, протоколы замеров).
Кейс № 4. Признание недействительным решения заказчика об одностороннем отказе, принятого на основании внутренней экспертизы, проведенной после истечения срока приемки. Контрактом был установлен срок для проведения приемки и экспертизы — 10 рабочих дней с даты получения уведомления о готовности товара к отгрузке. Поставщик поставил товар, заказчик принял его на ответственное хранение, но внутреннюю экспертизу по 44-ФЗ в установленный срок не провел. Спустя 20 рабочих дней заказчик провел экспертизу, выявил недостатки и направил поставщику мотивированный отказ. Поставщик оспорил отказ, указав, что по истечении срока приемки товар считается принятым, а заказчик утратил право ссылаться на недостатки, которые могли быть обнаружены при обычном способе приемки. Суд поддержал поставщика, указав, что нарушение заказчиком сроков проведения экспертизы лишает его права в дальнейшем ссылаться на выявленные недостатки как на основание для отказа от приемки и оплаты. Вывод: внутренняя экспертиза по 44-ФЗ должна проводиться в строгом соответствии со сроками, установленными контрактом для приемки. Пропуск этих сроков может привести к утрате права на отказ от приемки даже при наличии реальных недостатков.
Кейс № 5. Взыскание с заказчика убытков, причиненных поставщику незаконным отказом от приемки, основанным на недостоверных выводах внутренней экспертизы. Заказчик отказался от приемки партии мебели, сославшись на заключение своей комиссии о несоответствии цветового решения образцу-эталону. Поставщик, понесший расходы на транспортировку и хранение, обратился в суд. В ходе судебного разбирательства была назначена экспертиза, которая установила, что цвет мебели полностью соответствует условиям контракта и образцу. Выводы комиссии заказчика были признаны субъективными и не соответствующими действительности. Суд взыскал с заказчика в пользу поставщика убытки (транспортные расходы, расходы на хранение, упущенную выгоду), а также расходы на проведение судебной экспертизы. Вывод: необоснованные и немотивированные отказы от приемки, базирующиеся на недостоверных результатах внутренней экспертизы по 44-ФЗ, могут повлечь за собой имущественную ответственность заказчика в виде взыскания убытков поставщика. Выводы экспертизы должны быть объективными, подтвержденными соответствующими исследованиями и ссылками на нормативные документы.
Раздел 7. Современные тенденции и перспективы развития института внутренней экспертизы в контрактной системе
Институт экспертизы в сфере госзакупок, и внутренняя экспертиза по 44-ФЗ как его неотъемлемая часть, находится в состоянии постоянного развития, адаптируясь к изменяющимся экономическим условиям, цифровизации экономики и накопленной правоприменительной практике. Анализ последних изменений законодательства и тенденций судебной практики позволяет выделить несколько ключевых направлений эволюции данного института.
Цифровизация процессов экспертизы и приемки. Одной из наиболее заметных тенденций является постепенный переход к электронному документообороту при исполнении контрактов. Внедрение Единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС) и развитие функционала электронного актирования создают предпосылки для цифровизации и процесса экспертизы. Хотя в настоящее время обязательного требования к формированию электронного заключения по результатам внутренней экспертизы по 44-ФЗ не установлено, можно прогнозировать, что в будущем информация о проведенной экспертизе, особенно с привлечением внешних экспертов, будет в обязательном порядке включаться в структурированный вид документа о приемке в ЕИС. Для внутренней экспертизы это может означать необходимость более формализованного подхода к заполнению соответствующих полей в электронных документах, подтверждающих приемку.
Цифровизация также открывает возможности для использования автоматизированных средств контроля. Например, при поставках товаров с идентификационными признаками (маркировка «Честный знак»), внутренняя экспертиза по 44-ФЗ может включать в себя проверку подлинности кодов маркировки через государственные информационные системы. Это позволяет оперативно выявлять контрафактную и фальсифицированную продукцию, повышая эффективность экспертных мероприятий.
Повышение требований к квалификации и профессионализму. Судебная практика последних лет, как показано в предыдущем разделе, демонстрирует все более строгий подход к оценке качества проведенной экспертизы. Суды ожидают от заказчиков не формального, а содержательного подхода. Это стимулирует заказчиков к повышению квалификации сотрудников, участвующих в приемке. Активно развивается система дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) по программам, связанным с закупочной деятельностью и экспертизой товаров, работ, услуг. Можно прогнозировать, что в перспективе могут быть введены квалификационные требования к лицам, осуществляющим внутреннюю экспертизу по 44-ФЗ по отдельным, особо сложным или социально значимым видам закупок (строительство, продукты питания, лекарственные средства, медицинские изделия).
Усиление ответственности и антикоррупционная направленность. Прослеживается четкая тенденция к усилению ответственности должностных лиц заказчиков за нарушения, допущенные при приемке и экспертизе. Внесение в документы о приемке заведомо ложных сведений, в том числе сфальсифицированных результатов экспертизы, квалифицируется как деяние, содержащее признаки составов преступлений, предусмотренных статьями 159, 285, 286, 292 Уголовного кодекса РФ. Антикоррупционная экспертиза локальных актов, регулирующих проведение внутренней экспертизы по 44-ФЗ, становится важным элементом профилактики коррупционных правонарушений. В частности, необходимо исключать ситуации, когда эксперт или член комиссии может быть аффилирован с поставщиком или иным образом находиться в ситуации конфликта интересов. Требования статьи 41 Закона № 44-ФЗ о независимости экспертов должны применяться по аналогии и к лицам, проводящим внутреннюю экспертизу. Хотя закон прямо не требует этого для штатных сотрудников, включение таких этических норм в локальные положения заказчика является общепринятой передовой практикой.
Дифференциация подходов к экспертизе в зависимости от объекта и цены контракта. Хотя в настоящее время обязанность проводить экспертизу распространяется на все без исключения контракты, обсуждается возможность дифференцированного подхода. В научной и экспертной среде высказываются предложения об упрощении процедур экспертизы для малых закупок (до 100-400 тысяч рублей) или для контрактов на поставку простых, стандартизированных товаров. Сторонники такого подхода аргументируют его необходимостью снижения административной нагрузки на заказчиков и ускорения оборота средств. Противники же указывают на риск роста злоупотреблений и снижения защиты бюджетных средств. Возможно, в будущем законодатель найдет компромиссный вариант, сохранив обязанность проводить экспертизу, но установив упрощенные формы ее документирования для отдельных категорий закупок. Однако до внесения соответствующих изменений любая внутренняя экспертиза по 44-ФЗ должна проводиться в полном объеме вне зависимости от цены контракта.
Заключение: необходимость профессионального подхода к организации внутренней экспертизы
Проведенный в настоящей статье анализ позволяет сформулировать ряд принципиальных выводов относительно правовой природы, организации и практической значимости внутренней экспертизы по 44-ФЗ.
Прежде всего, необходимо констатировать, что внутренняя экспертиза по 44-ФЗ является не просто формальным требованием закона, а ключевым инструментом контроля за целевым и эффективным использованием бюджетных средств, обеспечения качества поставляемых товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг для государственных и муниципальных нужд. Это сложный, многоаспектный процесс, требующий от заказчика глубокого понимания как материально-правовых аспектов (знание характеристик объекта закупки, стандартов, технических регламентов), так и процессуальных (соблюдение сроков, порядка оформления, правил фиксации результатов).
Отсутствие детальной законодательной регламентации порядка проведения внутренней экспертизы по 44-ФЗ не означает свободы усмотрения заказчика, а предполагает необходимость самостоятельного создания качественной локальной нормативной базы, регламентирующей все этапы экспертной деятельности — от назначения ответственных лиц до порядка действий при выявлении недостатков и оформления мотивированного отказа. Разработка и утверждение Положения о проведении внутренней экспертизы, издание приказов о составе комиссий, определение форм документов — это не бюрократические излишества, а необходимые условия для законной и эффективной работы.
Анализ судебной практики неопровержимо доказывает, что формальный подход к проведению внутренней экспертизы по 44-ФЗ, нарушения процедуры отбора проб, игнорирование требований к квалификации экспертов, несоблюдение сроков и небрежное оформление результатов экспертизы влекут за собой крайне негативные последствия. Заказчик может не только проиграть судебный спор и быть вынужденным оплатить некачественный товар или работу, но и понести административную, а в отдельных случаях — и уголовную ответственность. Напротив, грамотно организованная и проведенная экспертиза, результаты которой надлежащим образом оформлены, служит надежной защитой интересов заказчика как в отношениях с недобросовестными поставщиками, так и при проверках контролирующих органов.
В этой связи особую значимость приобретает вопрос о профессиональном сопровождении экспертной деятельности. Когда внутренняя экспертиза по 44-ФЗ требует специальных знаний, которыми штатные сотрудники не обладают, или когда возникает спорная ситуация, требующая независимой и объективной оценки, оптимальным решением является обращение к профессиональным участникам рынка экспертных услуг. Именно такой подход позволяет минимизировать риски, обеспечить высокое качество экспертных исследований и получить результат, имеющий безусловную доказательственную силу.
Для тех заказчиков, кто стремится к безупречному исполнению требований законодательства и минимизации рисков при приемке товаров, работ и услуг по государственным и муниципальным контрактам, особенно в сложных или спорных ситуациях, профессиональное сообщество экспертов предлагает свои услуги. Тщательно выстроенная процедура, привлечение специалистов необходимого профиля и независимая оценка — залог успешной защиты интересов заказчика. Более подробно с возможностями проведения объективной и квалифицированной оценки вы можете ознакомиться в соответствующем разделе, посвященном внутренней экспертизе по 44-ФЗ, на официальном сайте Союза «Федерация судебных экспертов»: https: //sud-expertiza. ru/ekspertiza-po-44-fz/.

Задать вопрос экспертам